Ответственность контролирующего должника лица. Проблемы правового регулирования Саркисян А.С.

Учредитель основатель иностранной структуры без образования юридического лица, а также условия для признания данного лица учредителем

Налоговый кодекс и действующее законодательство РФ определяют учредителя иностранной структуры без образования юридического лица как должностное физическое лицо, создавшее данную структуру и имеющее весомую долю участия в субсидиарной прибыли данной компании. Субсидиарная прибыль может быть распределена между несколькими лицами, если их доли являются взаимозависимыми.

Налоговый кодекс наделяет учредителя полноценными правами на то, чтобы стать контролирующим лицом данной структуры без образования юридического лица. При этом иные лица, участвующие в данной структуре и обладающие определенным процентом от субсидиарной прибыли, могут быть признаны взаимозависимыми лицами.

Кроме того, взаимозависимыми лицами могут быть признаны и родственники: супруги, родители, законные опекуны и т.д.

Для того чтобы то или иное лицо могло быть признано учредителем, Налоговый кодекс предусмотрел определенные условия и обязанности:

  • должностное лицо не должно получать прямой, либо косвенный доход от деятельности КИК, например, любая сделка между сторонами не должна приносить прибыль;
  • данное должностное лицо не может распоряжаться полученным имуществом, либо доходом, являющимся частью субсидиарной прибыли, например, не может быть проведена сделка аренды, продажи и т.д.;
  • должностное лицо не должно сохранять за собой право на имущество, входящее в данную структуру, если оно ранее было передано на безотзывных условиях;
  • должностное лицо не осуществляет контроль над данной КИК.

Ответственность руководителя организации-банкрота

Согласно новой редакции Закона N 127-ФЗ субсидиарная ответственность по обязательствам должника за ряд нарушений может быть возложена только на руководителя организации-банкрота. В данном случае он выступает специальным субъектом субсидиарной ответственности в деле о банкротстве. Так, его ждет ответственность за неподачу заявления должника в случаях и в срок, которые установлены ст. 9 Закона о банкротстве. Однако ответственность по этому основанию реально может и не наступить, так как согласно п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве она ограничена размером обязательств, возникших после истечения месячного срока подачи заявления должника в арбитражный суд. К такому же выводу пришел Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа . Вместе с тем термин «обязательства» не подразумевает обязательные платежи.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.02.2010 по делу N А20-2194/2009.

Закон N 73-ФЗ дополнил Закон о банкротстве важной новеллой — установил ответственность руководителя за нарушение обязательного порядка составления, ведения и хранения документов бухгалтерского учета и отчетности, выразившееся в отсутствии таких документов (или в отсутствии в них необходимых сведений об имуществе и обязательствах должника) либо в искажении их содержания

При этом принимаются во внимание два значимых момента для сбора документов об имуществе: момент вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения и момент принятия решения о признании должника банкротом. Именно на этих этапах соответствующие документы должны быть правильно составлены и иметься у должника в наличии, в противном случае руководителю грозит субсидиарная ответственность по долгам организации-банкрота

Также важно учитывать, что в отличие от субсидиарной ответственности контролирующих лиц размер ответственности руководителя по этому основанию не может быть уменьшен судом, как допускает п. 4 ст

10 Закона N 127-ФЗ, и охватывает весь объем обязательств должника. Также применительно к данному случаю законодателем сформулирован усеченный состав нарушения. Для возложения ответственности достаточно лишь доказать факт отсутствия или искажения документов, содержащих сведения об имуществе должника, и руководитель как специальный субъект по специальной норме будет привлечен к субсидиарной ответственности по всем долгам банкрота. При этом нет необходимости, как в других случаях, доказывать наличие убытков и их размер; наличие права давать обязательные для должника указания, а также факт их дачи и исполнения должником; причинно-следственную связь между исполнением такого указания и причинением вреда интересам кредиторов.

Такое нововведение представляется очень прогрессивным, оно призвано прекратить порочную практику уничтожения или непредставления учетных документов, а также изменения их содержания с целью сокрытия от арбитражного управляющего и суда имущества должника. Применяемая к руководителю организации-банкрота по данному основанию ответственность является, пожалуй, наиболее жесткой, это позволяет надеяться на то, что цель указанной нормы будет достигнута.

Говоря об ответственности руководителя организации-банкрота, необходимо обратить внимание на убытки, которые он, может быть, обязан возместить участникам возглавляемой им организации. В силу п

3 ст. 53 ГК РФ каждое лицо, действующее от имени юридического лица, обязано добросовестно и разумно соблюдать интересы последнего. Ясно, что в данной статье речь идет в первую очередь о руководителе. При нарушении такой общей обязанности участники организации вправе требовать от причинителя возместить убытки, вызванные нарушением. В отношении банкротства это правило также применимо, но Законом N 73-ФЗ фактически круг ответственных лиц несколько расширен и теперь охватывает любые органы юридического лица, в т.ч. не выступающие от имени организации в отношениях с третьими лицами.

Сам банкрот. Нет, сам банкрот

По закону руководитель (или ликвидатор), придя к выводу о неплатежеспособности компании, обязан в течение месяца обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ее банкротом. Обязанность введена с целью предотвращения более масштабных негативных последствий для кредиторов, чтобы компания не могла принимать на себя дальнейшие невыполнимые денежные обязательства.

Ключевая ее особенность — привлечь руководителя и ликвидатора (и только их) к субсидиарной ответственности за несвоевременную подачу заявления должника можно лишь по тем обязательствам, которые возникли по истечении срока, отведенного для подачи такого заявления. При этом не имеет значения, какое обязательство не смог погасить должник: не заплатил налоги, не вернул кредит или не оплатил товары (работы, услуги) в установленный договором срок.

Срок для руководителя установлен один месяц, а для ликвидатора — 10 дней. Собственно за нарушение этих сроков руководителю и прилетит «субсидиарка». Своя, личная, персональная. Даже если в самом факте банкротства он был не виноват. 

Ответственность без банкротства

Теперь представим, что руководитель компании-должника не подал заявление о банкротстве возглавляемой им компании и вроде бы должен нести ответственность. 

Но кредиторы возбудить процедуру банкротства не смогли. Например, заявление было возвращено судом в связи с отсутствием средств для возмещения судебных расходов на проведение процедуры банкротства. Есть такое основание у суда. Или, скажем, производство по делу о банкротстве прекращено по тем же основаниям и привлечь директора к ответственности не успели.

Как быть кредиторам в таком случае? Неужели директор уйдет невредимым? До конца июня 2017 г. так и будет. Однако летом текущего года у кредиторов и уполномоченных органов появляется возможность привлечь контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности вне рамок процедуры банкротства. 

Представители ФНС, «потирая руки», уже заявили, что такой подход позволит в «два-три раза снизить количество неэффективных процедур банкротства».

Однако и это не все. Директор в неподаче заявления о банкротстве может быть вовсе не виноват. Например, у руководителя есть письменные доказательства того, что собственник, несмотря на неоднократные обращения руководителя, да еще и сам являясь кредитором по отношению к компании, просто «протупил». Не сказал ни да, ни нет. Фактически собственник, как контролирующее лицо, должно нести всю полноту ответственности. Но привлечь его к ответственности кредиторы пока не могут, если опять же суд вернул заявление о банкротстве или производство по делу прекращено в связи с отсутствием средств для оплаты процедуры.

Однако с лета 2017 г. кредиторы смогут обращаться в суд с исковым заявлением о взыскании в свою пользу с контролирующих должника лиц убытков, причиненных по их вине должнику вне рамок банкротства. Сумма убытков при этом не должна превышать размера требований такого кредитора к должнику

Кредитор также должен доказать, что контролирующие должника лица действовали недобросовестно и неразумно.

Алименты на «брошенки»

Еще одно важное изменение нынешнего года коснется юридических лиц, принудительно исключенных из реестра. 

С 28 июня 2017 г. контролирующие на протяжении последних трех лет такую компанию лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности при наличии у исключенного из реестра юридического лица неисполненных обязательств из-за недобросовестных и неразумных действий этих контролирующих лиц.

Главный выгодоприобретатель таких поправок — бюджет в лице ФНС

На сегодняшний день после исключения общества из ЕГРЮЛ никакие претензии к учредителям, директору этого общества кредиторы предъявить не могут. Что позволяет пока предпринимателям «бросать» или «замораживать» свои компании, предварительно поменяв учредителя или директора на номинальное лицо. Через год после этого можно было считать себя свободным от всех обязательств, в первую очередь — налоговых. 

С середины 2017 г., чтобы получить тот же эффект, нужно будет не только дождаться исключения компании из ЕГРЮЛ, но и выдержать трехлетний срок признания бывших реальных собственников и руководителей контролирующими лицами.

Кто может быть контролирующим должника лицом

Многие дебиторы интересуются, кто это — лицо, контролирующее должника. Из числа каких претендентов его назначают, и какие обязанности на него возлагаются. Сначала определимся с ответом на первый вопрос. Контролирующим лицом может стать:

  • менеджер из числа руководящего состава;
  • собственник организации.

Определение данного термина зафиксировано в ст. 61.10 127-го ФЗ о банкротстве. Согласно нему, возможность руководить действиями должника имеется:

  • ввиду наделения полномочиями по совершению сделок от имени заемщика (по доверенности, по закону либо в силу иных причин);
  • ввиду родства с заемщиком;
  • в силу определенного должностного положения (например, при замещении Главного бухгалтера, Финансового директора заемщика, либо других лиц, указанных в пп.2 п.4 рассматриваемой статьи). Сюда относятся и остальные должности, которые предоставляют право руководить действиями работника;
  • другим способом. Сюда же можно отнести принуждение начальника либо акционеров организации, либо влияние на данных лиц другим образом.

Согласно закона о банкротстве (ст.61.10), если не доказано другое, считается, что лицо, является контролирующим должника, когда:

  • оно было начальником заемщика либо его управляющей компании, а также входило в членство исполнительного состава заемщика, принимало участие в ликвидационной комиссии и считалось ликвидатором заемщика;
  • оно было наделено правом самостоятельного либо совместного с другими людьми распоряжения акциями АО (более 50%), или же обладающего большей частью в доле уставного капитала ООО или же большей половиной голосов в собрании участников юрлица, или же могло назначать начальника должника;
  • оно приобретало определенную выгоду от незаконных действий лиц, на которых имеется ссылка в п.1ст. 53.1 ГК.

Кроме того, в ст. 61.10 имеется уточнение того, что это не исчерпывающий перечень. Арбитражный суд вправе постановить, что лицо, контролирующее должника, было другим, на основании иных причин.

Контролирующим лицом не может стать человек, владеющий менее чем 10 процентами уставного капитала, а также получивший простую прибыль, связанную с таким владением.

Признаки взаимозависимости нестандартные

Если формальные признаки взаимозависимости, приведенные в пункте 2 статьи 105.1 НК РФ, отсутствуют, суд может признать компании взаимозависимыми по иным основаниям (п. 7 ст. 105.1 НК РФ), если существующие между лицами отношения могут повлиять на условия или результаты сделок (п. 1 ст. 105.1 НК РФ).Нестандартные признаки взаимозависимости используют для выявления взимозависимости и налоговики. Например, в одном из дел, рассмотренных АС Московского округа, проверяющие решили, что компания занизила выручку от реализации недвижимости (постановление от 07.09.15 № Ф05-9357/2015).Основанием для контроля цен по сделке послужил вывод фискалов о наличии взаимозависимостей между продавцом и покупателем. Инспекторы решили, что один бизнес-партнер может оказывать влияние на другого бизнес-партнера в отношениях с третьими лицами.Оказалось, что взаимозависимое по отношению к продавцу физлицо является бизнес-партнером другого лица. При этом брат последнего контролирует компанию-покупателя. То есть представляет по доверенности интересы ее единственного акционера — иностранной компании.Однако суды трех инстанций встали на сторону компании. Тот факт, что в период совершения спорной сделки указанные выше физлица являлись партнерами (участниками одной из сторонних компаний) не свидетельствует о том, что они могли проводить свою политику в проверяемой организации.Действуя по доверенности, брат одного из бизнес-партнеров действовал не от своего имени и не в своих интересах. А в интересах данной компании, контролировать которую могли только ее акционеры. Это физлицо не участвовало в УК организации-покупателя и не контролировало ее.В постановлении АС Восточно-Сибирского округа от 20.08.15 № А19-13974/2014 суды пришли к выводу, что наличие у директора компании общей долевой собственности с контрагентом-ИП не свидетельствует о взаимозависимости организации и предпринимателя. Не свидетельствует о ней получение налогоплательщиком займов от ИП и привлечение к работе подчиненных предпринимателя.Нередко проверяющие пытаются обвинить компании во взаимозависимости, если они располагаются по одному и тому же адресу. Или если учет у обеих организаций ведет одна специализированная компания (постановление Семнадцатого ААС от 12.08.15 № 17АП-9162/2015-АК).

Сообщение о подконтрольной эмитенту организации, переставшей иметь для него существенное значение

  1. Общие сведения
    1. Полное фирменное наименование эмитента (для некоммерческой организации — наименование): АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО «АЛЬФА-БАНК»
    2. Сокращенное фирменное наименование эмитента: АО «АЛЬФА-БАНК»
    3. Место нахождения эмитента: 107078, г. Москва, ул. Каланчевская, д. 27
    4. ОГРН эмитента: 1027700067328
    5. ИНН эмитента: 7728168971
    6. Уникальный код эмитента, присвоенный регистрирующим органом: 01326В
    7. Адрес страницы в сети Интернет, используемой эмитентом для раскрытия информации: http://www.alfabank.ru, http://www.e-disclosure.ru/portal/company.aspx?id=1389
  2. Содержание сообщения
    1. Полное фирменное наименование, место нахождения, ИНН (если применимо), ОГРН (если применимо) организации, которая перестала иметь для эмитента существенное значение:Полное фирменное наименование: AMSTERDAM TRADE BANK N.V.,Место нахождения: Нидерланды, Херенграхт, 469-475 1017 БС Амстердам (Herengracht 469-475, 1017BS, Amsterdam, The Netherlands);ИНН: не применимоОГРН: не применимо
    2. Вид контроля, под которым находится организация, которая перестала иметь для эмитента существенное значение (прямой контроль, косвенный контроль): Прямой контроль.
    3. Основание, в силу которого эмитент осуществляет контроль над организацией, которая перестала иметь для него существенное значение (участие в подконтрольной эмитенту организации, заключение договора доверительного управления имуществом, заключение договора простого товарищества, заключение договора поручения, заключение акционерного соглашения, заключение иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной эмитенту организации): Участие в подконтрольной эмитенту организации.
    4. Признак осуществления эмитентом контроля над организацией, которая перестала иметь для него существенное значение (право распоряжаться более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной эмитенту организации, право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган подконтрольной эмитенту организации, право назначать (избирать) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной эмитенту организации): Право распоряжаться более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной эмитенту организации;
    5. Основание, в силу которого подконтрольная эмитенту организация перестала иметь для него существенное значение (составление консолидированной финансовой отчетности, по данным которой на подконтрольную эмитенту организацию приходится менее пяти процентов консолидированной стоимости активов или менее пяти процентов консолидированного дохода, изменение (прекращение) деятельности, изменение финансового положения и (или) финансовых результатов деятельности подконтрольной эмитенту организации, в результате которого такая организация перестала оказывать существенное влияние на финансовое положение, финансовые результаты деятельности и изменение финансового положения группы организаций, в которую входят эмитент и подконтрольные ему лица): Составление консолидированной финансовой отчетности, по данным которой на подконтрольную эмитенту организацию приходится менее пяти процентов консолидированной стоимости активов или менее пяти процентов консолидированного дохода;
    6. Дата наступления основания, в силу которого подконтрольная эмитенту организация перестала иметь для него существенное значение: 29 августа 2017 год.
  3. Подпись
    1. Председатель Правления АО «АЛЬФА-БАНК» А.Б. Соколов
    2. Дата «30» августа 2017 г.

АО «АЛЬФА-БАНК»

>Как проверяют и находят взаимозависимость и подконтрольность

Субсидиарная ответственность контролирующего лица компании

В последние годы вопросы, связанные с наступлением ответственности за действия контролирующего лица компании, которое довело заемщика до банкротства, становятся все более популярны. Данная ответственность как бы повторяет основную задолженность дебитора перед займодателями.

Чтобы привлечь контролирующее лицо к ответственности, оно должно отвечать ряду условий:

  • привлекаемый человек должен быть наделен правом выдачи обязательных для заемщика требований, либо иметь какой-то другой способ воздействия на дебитора;
  • контролирующее лицо совершило какие-либо действия, воспользовавшись собственными полномочиями;
  • причинно-следственная связь между процедурой банкротства дебитора и использованием собственных прав по отношению к нему,
  • собственности заемщика недостаточно, чтобы удовлетворить все требования займодателей.

Обратите внимание! К субсидиарной ответственности имеют право привлекать КДЛ лишь тогда, когда должник признан банкротом. Другими словами, когда банкрот не получил еще официального статуса, привлекать к ответственности КДЛ не представляется возможным

Но не стоит путать это со следующим положением: чтобы привлечь виновных к субсидиарной ответственности, не нужно ждать, когда процедура банкротства подойдет к концу. Во время самого процесса уже можно понять, что у должника недостаточно имущества, чтобы покрыть кредиты.

Пример из судебной практики

Чтобы выяснить обстоятельства, имеющие доказательную базу, в связи с которыми суд может постановить наложить субсидиарную ответственность, рассмотрим пример. Судебная практика Московской области:

Контролирующим лицом выступало ООО “Конвейер”. Суд постановил привлечь его к субсидиарной ответственности ввиду следующих причин:

  • каждое лицо, принимающее участие в ООО “Конвеер” в разное время имело определенные отношения с контролирующим лицом;
  • общее собрание членов общества действовало лишь теоретически, по факту люди не собирались, все действия носили формальный характер и не считались значимыми;
  • фактический контроль относился к привлеченному к ответственности лицу, именно оно решало юридически значимые вопросы на основании собственной воли и своих интересов;
  • в результате рассмотрения крупных сделок заемщика было выявлено, что их целью не являлись разумные экономические причины, соглашение подписывалось в ущерб интересам заемщика, результатом чего стала потеря ликвидных активов (банковских векселей, денег), действия КДЛ были направлены на вывод денег и других активов в компании, подконтрольные контролирующему лицу заемщика;
  • привлекаемое к ответственности лицо воспользовалось своим положением и совершило действия, находящиеся в причинно-следственной связи с фактом неплатежеспособности заемщика;
  • нет никаких доказательств существования собственности, которую можно было бы продать с целью полного покрытия долговых обязательств, результатом чего могло бы стать полное удовлетворение пожеланий кредиторов;
  • принятие решения о продаже собственности по сниженной стоимости.

Суд постановил привлечь КДЛ к субсидиарной ответственности.

Если бы в деле о банкротстве не фигурировал ни один из этих пунктов, КДЛ нельзя было бы привлекать к субсидиарной ответственности. Достаточным доказательством считаются только факты, собранные в материалы дела.

Обратите внимание! Даже когда КДЛ действует в интересах должника, но ведет слишком рискованную экономическую политику, результатом которой становятся значимые потери денежных средств, КДЛ обязано возместить их подопечному юридическому лицу. Судебное учреждение должно рассматривать все заявления, касающиеся недобросовестности контролирующего лица

Если было выявлено, что данное лицо действовало неправомерно, оно привлекается к субсидиарной ответственности

Судебное учреждение должно рассматривать все заявления, касающиеся недобросовестности контролирующего лица. Если было выявлено, что данное лицо действовало неправомерно, оно привлекается к субсидиарной ответственности.

Участие в организациях перекрестное и кольцевое участие в капитале

Формальные критерии контроля и управления перечислены в пункте 2 статьи 105.1 НК РФ. Взаимозависимые предприятия — это организации, которые прямо или косвенно участвуют в капитале друг друга. И доля участия в организации составляет более 25 процентов. Такой же критерий установлен и для участия физлица в капитале организации. Кроме того, взаимозависимыми лицами признаются компания и ее генеральный директор, руководители и подчиненные, родственники (супруги, родители, дети, опекуны и подопечные, братья и сестры).

Доля участия физического лица в организации определяется как совокупная доля участия этого физлица и его родственников (п. 3 ст. 105.1 НК РФ). Доля участия одной компании в другой определяется в виде суммы выраженных в процентах долей прямого и косвенного участия (п. 1 ст. 105.2 НК РФ).Если доля одной организации непосредственно принадлежат другой, то такое участие признается прямым (п. 2 ст. 105.2 НК РФ). Доля косвенного участия определяется в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 105.2 НК РФ.

При определении долей участия в других организациях стоит учитывать различные варианты прямого и косвенного участия организации в собственном капитале (письмо Минфина России от 16.08.13 № 03-01-18/33535). Например, наличие собственных акций (долей), принадлежащих компании. Перекрестное участие в капитале друг друга, когда первая компания напрямую участвует в другой, а последняя участвует в первой. Кольцевое владение, когда при определении косвенного участия одна организация через последовательное участие в других организациях косвенно участвует в собственном капитале.

Лица, признающиеся контролируемыми и контролирующими иностранными компаниями

Согласно правилам законодательства России и налогового права, контролирующими лицами той или иной организации, в отдельных случаях, могут быть признаны лица, не отвечающие одному, либо нескольким установленным условиям. Это допустимо тогда, когда лицо осуществляет контроль в своих собственных интересах, либо соблюдая интересы своего законного супруга, а также несовершеннолетних детей. 

Следовательно, действующий закон о контролируемых иностранных компаниях и Налоговый кодекс России не ограничивают само понятие контроля лишь четким размером доли от прибыли.

Определение контролирующих лиц дано в налоговом законодательстве России и соответствующих федеральных законов. Согласно нормам права, такими лицами могут быть признаны лица, которые напрямую, либо косвенно участвуют в иностранной организации. Данное участие может быть как самостоятельным, так и вместе с взаимозависимыми лицами.

Последний вариант предполагает наличие субсидиарной ответственности. Ответственность контролирующих лиц основывается на доли участия в иностранной организации каждого лица, так как данные доли будут являться взаимозависимыми.

Факт создания и существования иностранных контролируемых компаний, как любая сделка между юридическими или физическими лицами, должен быть известен налоговому органу. Для этого необходимо составить уведомление о контролируемых иностранных компаниях и направить его в соответствующий отдел налогового учреждения.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Списание долгов
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: